專利權許可
更新時間：2020-12-01 15:31:59
? 實施許可權是指專利權人通過實施許可合同的方式，許可他人實施其專利并收取專利使用費的權利。專利實施許可分為以下三種類型：
??? (一)協議許可
??? 專利權協議許可，是指專利權人通過專利權許可合同授權他人以一定方式、在一定的時期和一定的地域范圍內將其依法所有的專利權商業性使用的一種貿易形式，也稱專利權許可證貿易，許可方與被許可方之間以許可合同的方式明確雙方的權利義務關系，通常把專利權許可合同也稱作許可證。
??? 大多數企業在引進技術時不是通過購買獲得技術的所有權，而是采取許可證貿易的方式進行，即獲得專利實施許可權，企業可以直接引進已商品化、工業化比較成熟的專利技術，也可以在引進專利技術的基礎上消化吸收，進行改進、革新，開發出更優的技術，即二次開發。
??? 直接引進戰略的最大優點是簡便快捷，不用投入開發經費，不存在開發失敗的風險；二次開發的優點是可以促進企業的創新活動，培養企業的創新能力，可以以少量的技術開發成本，承擔較少的風險，取得較大的經濟效益。企業還可以將改進、創新了的技術再以專利的形式賣給原輸出國的戰略，也稱專利回輸戰略，這種做法對正確處理好引進技術與消化吸收、改進創新的關系，擺脫原輸出國專利的控制具有十分重要的意義。如果總是單純被動引進專利技術。不注重引進后的消化、吸收，企業的命運就會掌握在別人手里，也會失去與原輸出國技術競爭的能力。
??? 一般情況下，許可合同是雙務、有償、要式合同。許可合同的種類有：
??? 1．獨占許可
??? 獨占許可指專利權人許可被許可方在合同約定的時間和地域范圍內，以合同約定的使用方式對專利權進行獨占性實施。與此同時，專利權人不僅不能再許可第三人以同樣的方式實施該項專利權，而且專利權人自己也不得實施。
??? 由此可見，獨占許可具有以下特征：
??? 第一，在合同約定的時間和地域范圍內，被許可方獨占對該項專利權的實施；除法律另有規定外，任何他人(包括權利人自己)均不得在此期間和地域范圍內以合同約定的方式實施該專利權，專利權人也不得再許可第三人以與合同約定的使用方式相同的方式實施該專利權，否則，行為人便可能構成對被許可方獨占許可權的侵犯。當然，被許可方也只能在合同約定的期間和地域范圍內享有這樣的權利，在合同約定的期間外或者地域范圍外，被許可方沒有任何權利，專利權人仍然可以自由地行使自己的專利權。
??? 第二，獨占許可證的被許可方所應支付的使用費比其他任何一種許可證的被許可方所支付的使用費都要高得多。
??? 2．獨家許可
??? 獨家許可，也稱排他許可或全權許可。被許可方在約定的時間和地域范圍內享有以合同約定的使用方式對該專利權的排他實施權。
??? 獨家許可的特點是：在合同約定的時間和地域范圍內，專利權人不得再許可任何第三人以與此相同的方式實施該項專利，但專利權人自己卻可以實施。這一點也正是獨占許可與獨家許可的區別。
??? 3．普通許可
??? 普通許可，是一種常見的許可方式。被許可方有權在合同約定的時間和地域范圍內，按合同約定的使用方式實施該專利權，與此同時，專利權人不僅自己可以實施該專利，而且可以再許可第三人實施。當然，被許可方向專利權人支付的使用費也是最低的。
? 4．分許可
? 專利權人允許被許可方在合同約定的期限和地域范圍內再許可他人實施該項專利的一種許可證形式。這種形式的許可證是相對于原許可證而言的。原合同的被許可方在頒發分許可證時應注意：
? 第一，被許可方能否頒發分許可證，應以原許可證為依據。如果原許可證允許被許可方在許可證合同的有效期限內頒發分許可證，被許可方才能頒發。
??? 第二，合同允許被許可方向第三人頒發分許可證的，分許可證的有效期限不得超過原許可證的有效期限，超過期限的部分無效。
??? 第三，分許可證所及的地域范圍不得超過原許可證的有效地域范圍，超過原許可證地域范圍的行為，可能構成專利侵權。
??? 第四，被許可方給分許可證的被許可方所授予的實施方式，不得超過原許可證所約定的實施方式。
??? (二)強制許可
??? 1．強制許可概述
??? 強制許可是指國務院專利行政部門可以不經專利權人的同意，通過行政申請程序直接允許申請者實施發明專利或者實用新型專利，并向其頒發實施專利的強制許可證。申請強制許可的對象只能是發明或實用新型專利，不能是外觀設計專利。
? 強制許可的目的是為了防止專利權人對專利權進行壟斷，并加以濫用，從而損害國家或民眾的利益。《巴黎公約》允許各締約國采取立法措施授予強制許可以防止由于行使專利法所賦予的專利權而可能產生的濫用。
? 強制許可是與專利權人自愿許可相對而言的，并非出自專利權人的自愿，而是國務院專利行政部門根據國家和民眾的利益，運用國家行政權力強制專利權人允許他人使用其專利。
? 2．強制許可的種類
(1)對濫用專利權的強制許可
? 在一般的情況下，須遵守這樣幾個條件：第一，只有具備一定的條件才有資格申請實施其專利；第二，必須向專利權人付酬；第三，只有當請求人在合理長的時間內，仍不能獲得這種許可時，才能實施強制許可。請求國務院專利行政部門給予強制許可的，只有在專利權被授予之日起滿3年后才可以申請。這種強制許可，應當限定其實施主要是為供應國內市場的需要；強制許可涉及的發明創造是半導體技術的，強制許可實施僅限于公共的非商業性使用，或者經司法程序或者行政程序確定為反競爭行為而給予救濟的使用。上述規定是與《巴黎公約》和TRIPS協議的基本原則相吻合的。
??? (2)緊急狀態下的強制許可
??? 在國家出現緊急狀態或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務院專利行政部門可以給予實施發明專利或者實用新型專利的強制許可。這一條可以理解為在非正常情況下實施強制許可應遵循的條件。所謂“國家出現緊急狀態或者非常情況”時，一般是指戰爭、社會動蕩或自然災害等情況。專利權雖是一種獨占權，但卻不是絕對的權利，應當服從于國家和民眾的利益。當國家出現緊急狀態或者非常情況時，或者是為了國家、民族、人民大眾的利益，法律授權國務院專利行政部門可以做出強制許可的決定。
??? (3)交叉強制許可
??? 交叉強制許可一般發生在基本專利與從屬專利之間。
??? a．基本專利和從屬專利
??? 定義：若B專利具有A專利的全部技術特征，并在此基礎上又增加了一些新的技術特征，或發現新的性能或用途，則B專利為A專利的從屬專利，A專利是B專利的基本專利(essential patent)。
??? b．根據技術特征的全面覆蓋原則(字面原則)
??? 未經基本專利的專利權人許可，實施從屬專利的行為構成侵權。
c．實施強制許可的條件
??? 根據從屬專利權人的請求，國家知識產權局發出強制許可的條件為：(1)從屬專利比基本專利在技術上要先進；(2)從屬專利的實施有賴于基本專利的實施；(3)從屬專利的專利權人與基本專利的專利權人事前進行過協商，且沒有以合理的條件達成許可協議。
??? 目前全國尚無一例強制許可案例。
??? 我國在高新技術領域實行追趕戰略，許多是屬于在國外專利技術基礎上的改進技術，申請的大多為從屬專利，通過實施從屬專利權與基本專利權的交叉許可，可大幅度降低專利許可費用，迅速成長，參與市場競爭。
? 3．強制許可的范圍
??? 強制許可受益人實施專利的范圍主要限定于供應國內市場，而不是以生產出口產品為目的；發明或實用新型專利的所有權仍歸專利權人所有，專利權人的專利被強制許可后，自己仍有權實施其專利，并且也有權許可其他人實施其發明專利或實用新型專利。而取得強制許可的人或單位，只有實施其發明或實用新型專利的權利，無權再將此項專利轉讓他人實施。
??? 4．取得強制許可的單位的義務
? 取得實施強制許可的單位或者個人應當付給專利權人合理的使用費，其數額由雙方商定；雙方不能達成協議的，由國務院專利行政部門裁決。
??? 為了充分保護專利權人的權利，專利權人對國務院專利行政部門關于實施強制許可的決定不服的，專利權人和取得實施強制許可的單位或者個人對國務院專利行政部門關于實施強制許可的使用費的裁決不服的，可以自收到通知之日起3個月內向人民法院提起行政訴訟。法院既可以維持國務院專利行政部門的決定，也可以撤銷其決定。
??? 國務院專利行政部門作出強制實施許可決定后，應當盡快通知專利權人，并予以登記和公告；強制許可的理由消除并不再發生時，國務院專利行政部門應根據專利權人的請求，經審查后作出終止實
施強制許可的決定。
??? (三)強制推廣應用
??? 專利的強制推廣應用就是指國家主管機關可以根據計劃，而無需經過專利權人的同意，指定單位實施發明專利或實用新型專利，也稱計劃許可。由于中國專利權人有全民所有制單位、集體所有制單位和公民個人，對不同的專利權人，強制推廣應用有不同的規定。
??? 1．對國有企事業單位所有的專利的強制推廣應用
? 國有企業事業單位的發明專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義的，國務院有關主管部門和省、自治區、直轄市人民政府報經國務院批準，可以決定在批準的范圍內推廣應用，允許指定的單位實施，由實施單位按照國家規定向專利權人支付使用費。必須是重要的發明創造專利在計劃許可之列，計劃許可要有嚴格的手續，實施單位應按照國家規定向持有專利權的單位支付使用費。
??? 2．對集體單位和個人所有的專利的強制推廣應用
??? 中國集體所有制單位和個人的發明專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義，需要推廣應用的，可參照對國有企事業單位所有的專利的計劃許可規定辦理。
??? 對于集體所有和個人所有的發明創造專利實施強制推廣應用，專利法規定了更為嚴格的條件，首先必須是對國家利益或者公共利益具有重大意義并需要推廣應用的發明創造專利，這一要求比對全民所有制單位的發明創造專利實施計劃許可的要求更高。其次，審批手續更為嚴格。只有國務院才有權決定實施計劃許可，而國務院有關主管部門和省、自治區、直轄市等無權作出決定。再次，實施單位應按照規定向專利權人支付使用費。
??? 須注意的是：第一，計劃許可僅適用于中國人和中國的企事業單位，而把外國人(包括中外合作經營企業、中外合資經營企業、外商獨資企業以及外國法人或者自然人)享有的專利或實用新型專利權排除在計劃許可使用之外；第二，實施計劃許可后，專利權人仍保持對被計劃許可實施的發明創造的專利權的所有權，并享有從指定的計劃許可使用單位獲得報酬的權利，擁有向計劃許可范圍以外的國內外單位或個人轉讓或許可實施該專利的權利。顯然，在實施計劃許可的同時，仍保留專利權人應有的權利。
