為什么商標（和商標律師）是并購的關(guān)鍵部分
更新時間：2020-12-01 16:15:52
隨著并購活動的增加，商標專業(yè)人士需要進行一系列關(guān)鍵檢查。但是，第一步是確保一開始就參與其中。
商標可能是并購盡職調(diào)查過程中需要檢查和評估的最有價值的資產(chǎn)之一。但是，商標律師通常只在流程的最后階段介入，時間短，壓力大且適當(dāng)?shù)膶彶榫哂刑魬?zhàn)性。為了最大程度地獲得成功的機會，商標專家應(yīng)盡早參與盡職調(diào)查，一旦達成協(xié)議，就必須進行大量檢查，以避免出現(xiàn)問題。
沒有人會僅僅從照片上買房子。為了提供報價，準確地知道要出售什么至關(guān)重要?；炯毠?jié)很重要：
幾間臥室？
是否包括地毯，窗簾和廚房用具？
該物業(yè)的確切界限是什么？
但是其他元素也會影響屬性的值：
房子是建在洪泛區(qū)上嗎？
在邊界問題上與鄰居有爭議嗎？
第三方是否擁有通行權(quán)或地役權(quán)，使他們有權(quán)訪問或使用該財產(chǎn)？
基礎(chǔ)牢固嗎？
該物業(yè)位于哪種類型的社區(qū)中？
有哪些當(dāng)?shù)卦O(shè)施？
為了使交易值得進行，潛在的購買者必須確定賣方有權(quán)出售財產(chǎn)，因此，在評估這些其他因素之前，必須檢查所有權(quán)契據(jù)。收購公司沒有什么不同。
2018年，全球并購活動總額接近4萬億美元，是有記錄以來的第三高。
2018年是有史以來第二繁忙的一年（2017年之后），全球范圍內(nèi)有超過50,000筆重大并購交易。自2016年初以來，全球平均每周有近1,000筆交易。
活動在世界各地平均分配；根據(jù)金融市場專家Refinitiv的數(shù)據(jù)，2018年美洲約有17,000筆并購交易，價值2萬億美元，歐洲有16,000筆交易，總價值1萬億美元，亞太地區(qū)有17,000筆交易，價值1萬億美元。
三大交易均涉及全球商標組合，并擁有數(shù)千條記錄：
AT＆T以850億美元收購了Warner Media（包括HBO和CNN）。
武田以760億美元收購了Shire Pharmaceuticals。
拜耳以630億美元收購了孟山都，為了滿足監(jiān)管要求，孟山都隨后分別以94億美元和88億美元向巴斯夫剝離了兩次。
并購確實是一個很大的生意。
圖1：全球并購活動（價值）
圖2：全球并購活動（數(shù)量）
圖3：2018年高端智能手機的全球市場
品牌價值
正如商標專業(yè)人士所知道的，品牌通常所做的不只是簡單地表示商品和服務(wù)的來源；在許多情況下，品牌本身具有內(nèi)在價值，并允許品牌所有者向其他可比較但規(guī)模較小的品牌或無品牌競爭對手收取高價。例如，總部位于香港的全球行業(yè)分析公司Counterpoint的研究將2018年高端（400美元以上）智能手機領(lǐng)域主要參與者的市場份額與他們在全球利潤中的份額進行了比較。盡管蘋果擁有超過50％的市場份額，但仍占所有制造商全球利潤的近75％。
通過在創(chuàng)新和設(shè)計基礎(chǔ)上建立聲譽，蘋果樹立了一個忠實的追隨者品牌，該品牌看到蘋果智能手機的零售價明顯高于其直接競爭對手。盡管中國制造商現(xiàn)在在技術(shù)規(guī)格和創(chuàng)新功能方面處于領(lǐng)先地位，但它們?nèi)员黄仍趦r格上競爭，市場份額是以犧牲利潤為代價的。
因為品牌（以及商標）可能是這樣的關(guān)鍵資產(chǎn)，所以在進行并購盡職調(diào)查時，必須盡早讓商標專家參與。即使在進行正式檢查之前，也有可能了解投資組合的整體規(guī)模和范圍，并尋找潛在問題的預(yù)警信號。給管理人員的信息應(yīng)該是：擁有如此有價值的品牌，至關(guān)重要的是不要忽視商標。
鑒于品牌可以擁有巨大的價值，如勞斯萊斯公司所舉例說明的那樣，如果商標位置未明確地作為交易前盡職調(diào)查的一部分，后果可能是可怕的。
勞斯萊斯是高質(zhì)量和完美的代名詞。作為世界上最負盛名和知名的品牌之一，勞斯萊斯的名字將高檔汽車推向了人們所期望的奢侈品世界，并大大提高了車主可以支付的價格。1998年，大眾汽車向威格士支付了4.3億英鎊，用于購買勞斯萊斯汽車公司-包括公司的總部，生產(chǎn)設(shè)施和機械以及車輛設(shè)計。該交易還包括著名的“飛行女郎”迷魂藥精神和散熱器格柵商標。
但是，只有在交易完成后才意識到勞斯萊斯商標歸勞斯萊斯飛機所有，并具有不可轉(zhuǎn)讓的許可。盡管大眾可以制造出看起來像勞斯萊斯的汽車，但實際上并不能使用這個名稱。更糟的是，寶馬隨后獲得了商標權(quán)，寶馬曾出價3.4億英鎊收購勞斯萊斯汽車公司，但被大眾汽車競拍。寶馬獲得商標只需4000萬英鎊。結(jié)果，大眾汽車被迫與寶馬（向勞斯萊斯汽車公司提供發(fā)動機和組件）進行談判，最終失去了對勞斯萊斯品牌的控制權(quán)。大眾可以保留制造賓利汽車的所有權(quán)和權(quán)利，但是勞斯萊斯現(xiàn)在處于寶馬的控制之下。
盡職調(diào)查
正確的商標保護水平可以為潛在的收購增加可觀的價值。如果未能獲得正確的保護，可能會使品牌暴露在外，并大大降低其價值。
在買方方面，進行并購盡職調(diào)查時，知識產(chǎn)權(quán)（尤其是商標）常常被視為低優(yōu)先級。正確的商標檢查需要時間和資源。要求律師在最后一分鐘檢查甚至很小的投資組合，最后期限是在幾天（甚至幾小時）之外提交投標書，這大大增加了發(fā)生錯誤或遺漏的可能性。
賣方也是如此。為了最大程度地提高其資產(chǎn)的感知價值，商標信息（包括資產(chǎn)組合清單）應(yīng)該是最新且透明的。盡管看起來似乎要強調(diào)負面因素，但預(yù)先確定潛在問題可以節(jié)省交易后的昂貴爭議。出售汽車時，有必要對內(nèi)部進行吸塵并清洗和拋光油漆。將香蕉皮放入嘈雜的變速箱中可能會導(dǎo)致較高的銷售價格，但在以后發(fā)現(xiàn)時，也會給雙方帶來不必要的麻煩。
檢查記錄
由于時間限制，商標盡職調(diào)查通常集中在檢查記錄的準確性上。賣方可以訪問投資組合列表（通常是通過在線數(shù)據(jù)室，其中只能在屏幕上查看記錄），并使用來自在線源或第三方供應(yīng)商的數(shù)據(jù)進行檢查，以驗證詳細信息是否正確。重要的是要注意，并非每個商標注冊都可以在線獲得，也可以免費獲取最新的記錄信息。在可能的情況下，盡職調(diào)查過程應(yīng)留出足夠的時間，以便在必要時通過駐地專家進行本地檢查。
進行盡職調(diào)查數(shù)據(jù)驗證時，并非所有記錄字段都相等；商品或服務(wù)的當(dāng)前所有者，狀態(tài)和規(guī)格比官方編號甚至某些日期更為重要。
額外檢查
盡管這些檢查似乎足夠徹底，但是還需要執(zhí)行其他同樣重要的步驟。理想情況下，應(yīng)進行全局所有者搜索以查找任何丟失或未公開的記錄。僅僅檢查賣方提供的記錄是不夠的–資產(chǎn)組合越大越成熟，接觸數(shù)據(jù)的手就會越多，從而增加了出錯和遺漏的可能性。
同樣重要的是，以與處理新應(yīng)用程序的策略相同的方式查看產(chǎn)品組合：
我在哪里需要保護？
是否在所有關(guān)鍵市場（包括制造地點和未來的任何擴展計劃）中都注冊了關(guān)鍵品牌？
是否涵蓋了所有重要的尼斯課程？
規(guī)范是否涵蓋了正確的商品和服務(wù)，或者這些術(shù)語是否過于狹窄或過時（例如，第9類：CD-ROM上的軟件）？
就像尋求新申請一樣，商標搜索可以幫助評估品牌的獨特性，從而評估品牌的實力和價值。在主要市場的主要品牌上進行稀釋搜索可以發(fā)現(xiàn)商標注冊只是在擁有相似商標的領(lǐng)域中僅一個記錄的情況–弱商標可能具有有限的權(quán)利并且較難辯護。因此，檢查當(dāng)?shù)鼐用駞^(qū)很重要。
英國的許多物業(yè)是購買的，而不是永久業(yè)權(quán)。租賃所有權(quán)使所有者有權(quán)在有限期間內(nèi)專有使用該財產(chǎn)，直到租賃期滿為止；在與永久所有權(quán)的所有者協(xié)商并支付額外資本后，可以延長租賃期限。一個商標是有效的國有租賃-幾乎所有的商標具有有效性的一個固定的期限，需要以維護權(quán)利（在支付續(xù)期費用）得到延續(xù)。應(yīng)記錄和評估賣方投資組合中任何待定或逾期的續(xù)約。
從官方記錄中很難識別出可能影響品牌價值的其他潛在問題，并且可能需要更深入的調(diào)查或直接向賣方提出：
所有權(quán)鏈中是否存在可能使依賴權(quán)利防止侵權(quán)變得更加困難的問題（例如，未記錄的步驟，未完成的轉(zhuǎn)讓或名稱或?qū)嶓w更改）？如果涉及的實體不再交易或無法分配權(quán)利，則所有權(quán)鏈也可能變得復(fù)雜。
是否存在可能影響使用或分配商標權(quán)的許可（未在許多商標注冊簿中記錄）？
是否有有效的擔(dān)保權(quán)益或留置權(quán)？屬于抵押權(quán)益的商標注冊不能出售。
是否有未注冊的權(quán)利？
賣方是否擁有設(shè)備商標的版權(quán)？
是否有任何商標記錄涉及正在進行的爭議（例如異議或注銷程序）或注冊管理機構(gòu)訴訟，可能會降低其當(dāng)前提供的保護水平？
根據(jù)產(chǎn)品組合的不同，可能還需要考慮其他問題。例如，某些注冊人對誰可以擁有商標所有權(quán)進行了限制。進行國際注冊（WIPO）記錄的轉(zhuǎn)讓可能需要一個實體在“馬德里體系”簽約成員國的國家具有“真實有效”的業(yè)務(wù)存在。
在截止日期和資源有限的世界中，不可能進行完美的商標盡職調(diào)查項目。律師需要在必要時為自己的業(yè)務(wù)提供警告，以便清楚說明所進行的支票中的任何限制，并從賣方那里獲得陳述和保證，這些陳述和保證在發(fā)生交易后爭議的情況下可以構(gòu)成交易的基礎(chǔ)。索賠。
即使完成了盡職調(diào)查流程并提交了投標書，商標團隊的工作也可能才剛剛開始。如果競標成功，那么真正的工作通常是在新的投資組合加入后開始的。將新記錄合并到現(xiàn)有記錄管理和日記系統(tǒng)中可能會令人生畏，而記錄項目（例如，名稱或地址的分配和更改或?qū)嶓w合并）可能要花費數(shù)月甚至數(shù)年的時間，并且需要大量預(yù)算和資源。
在盡可能高的標準下進行商標盡職調(diào)查所花費的時間和精力，不僅將最大程度地為資產(chǎn)提供公平的價格，而且還可以最大程度地減少提交成功后的未來風(fēng)險和精力。
